眾所周知，新修訂的《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》將科技成果的處置權、收益權和使用權下放到科技成果持有人，即國家設立的科學技術研究開發(fā)機構和高等學校（以下簡稱“高校院所”）有權處置所持有的科技成果（高新技術企業(yè)）。該法*十六條規(guī)定了六種轉(zhuǎn)化方式，*十七條規(guī)定了三種處置方式。那么，科技成果轉(zhuǎn)化、科技成果處置的內(nèi)涵分別是什么？兩者有何聯(lián)系與區(qū)別？處置的前提是擁有科技成果權利，而科技成果的權利又是怎么確定的呢？

弄清楚上述幾個問題，有助于深刻理解并貫徹落實《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》，處理好《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》與《專利法》《合同法》等法律之間的關系，運用好相關財稅扶持政策，進而更好地實施科技成果轉(zhuǎn)化。以下就什么是科技成果處置權及科技成果處置方式有哪些進行分析。

什么是科技成果處置權？科技成果處置方式有哪些？

科技成果處置是指科技成果持有人對科技成果財產(chǎn)權利的處分，主要涉及科技成果財產(chǎn)權利是否轉(zhuǎn)移及如何轉(zhuǎn)移的問題?？萍汲晒幹脵嗍侵缚萍汲晒钟腥藢萍汲晒敭a(chǎn)權利進行處分的權利。過去，因國家設立的高校院所對所持有的科技成果只有非常有限的處分權，在處置科技成果時必須報有關政府部門審批?！洞龠M科技成果轉(zhuǎn)化法》規(guī)定的下放科技成果處置權，實質(zhì)上就是高校院所在處置科技成果財產(chǎn)權時，政府有關部門不再審批，包括各種形式的變相審批。

科技成果的處置主要涉及兩方主體：一是科技成果持有人，即擁有該科技成果的權利人，包括高校院所、企業(yè)、其他組織和自然人等；二是科技成果的承受人，如受讓人、被許可人，主要指企業(yè)，也包括科技人員。與之相關的一方主體是科技成果完成人，它們享受署名、受表彰等精神權利和獲得獎勵和報酬的財產(chǎn)權利。

科技成果處置的對象是科技成果的財產(chǎn)權利，主要包括兩大類：一類是專利權、軟件著作權、集成電路布圖設計權、植物新品種權等取得國家有關部門頒發(fā)的權利證明文件，以下統(tǒng)稱為“有證技術成果”；另一類是指科技成果權利人自行采取措施予以保護的技術秘密（也被稱為商業(yè)秘密），包括專有技術、傳統(tǒng)技藝、生物品種、管理方法等非專利技術成果，技術秘密權利人對技術秘密只擁有使用權和轉(zhuǎn)讓權，以下統(tǒng)稱為“無證技術成果”。

智為銘略小編結合實踐，認為科技成果處置有以下六種方式。 

一、科技成果轉(zhuǎn)讓，即向他人轉(zhuǎn)讓科技成果 

科技成果轉(zhuǎn)讓與《合同法》規(guī)定的技術轉(zhuǎn)讓有所不同：一是標的不同，科技成果轉(zhuǎn)讓的標的是科技成果，包括有證技術成果、無證技術成果及其組合。《合同法》規(guī)定的技術轉(zhuǎn)讓合同的標的一般側重于有證技術、無證技術等，也包括專利申請權。二是轉(zhuǎn)讓的內(nèi)涵不同?？萍汲晒霓D(zhuǎn)讓是指轉(zhuǎn)讓科技成果的所有權，即有證技術成果的轉(zhuǎn)讓，而《合同法》規(guī)定的技術轉(zhuǎn)讓還包括專利申請權轉(zhuǎn)讓、專利實施許可和技術秘密轉(zhuǎn)讓。盡管如此，科技成果的轉(zhuǎn)讓對應于《合同法》的專利權轉(zhuǎn)讓，仍然適用《合同法》的規(guī)定。

從科技成果持有人與科技成果的受讓人是否存在關聯(lián)關系，兩者的成交應當細分為以下5種情形。

 1、兩者之間不存在關聯(lián)關系?？萍汲晒D(zhuǎn)讓是按照獨立交易的原則進行的，雙方可以采取協(xié)議定價、在技術市場掛牌交易或者拍賣等方式確定成交價格，并辦理財產(chǎn)權轉(zhuǎn)移手續(xù)。

 2、兩者之間存在利益關聯(lián)關系，則兩者之間的科技成果轉(zhuǎn)讓屬于關聯(lián)交易。為提高交易效率，一般采取協(xié)議定價方式確定交易價格。如果要求雙方按照獨立交易原則進行交易的話，應當采取在技術市場掛牌交易或拍賣等方式確定成交價格。

 3、兩者之間存在100%的利益關聯(lián)關系，即科技成果的受讓人是科技成果持有人的全資子公司，或者科技成果持有人是科技成果受讓人的全資子公司，可以采取無償劃轉(zhuǎn)（撥）的方式，將科技成果劃轉(zhuǎn)至科技成果承受人。

 4、科技成果受讓人是科技成果完成人。這種情形有兩種做法：

一是按照獨立交易的原則進行，職務科技成果完成人享有同等條件下優(yōu)先受讓權。《合同法》*三百二十六條規(guī)定，法人或者其他組織訂立技術合同轉(zhuǎn)讓職務技術成果時，職務技術成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。這一規(guī)定可以理解為，職務技術成果完成人可以受讓職務技術成果，而且享有同等優(yōu)先的權利。為保障科技人員能夠享受優(yōu)先受讓權，《廣東省促進科技成果轉(zhuǎn)化條例》*十一條*二款規(guī)定，高等院校、科學技術研究開發(fā)機構擬轉(zhuǎn)讓或者放棄持有的科技成果的，應當提前一個月書面通知成果研發(fā)團隊或者完成人，成果研發(fā)團隊或者完成人在同等條件下享有優(yōu)先受讓權。其中，“提前一個月書面通知”是高校院所轉(zhuǎn)讓科技成果時必須履行的法定程序。

二是約定轉(zhuǎn)讓方式。在實踐中，對于一些價值不太高、單位不值得花較大力氣推動轉(zhuǎn)化的科技成果，高校院所可采取以下靈活的做法，即與科技人員約定，將科技成果轉(zhuǎn)讓給科技人員，但暫不支付轉(zhuǎn)讓費用，在科技成果實現(xiàn)轉(zhuǎn)化并取得收益以后支付轉(zhuǎn)讓費用。這種附條件的支付條款，降低了科技人員受讓科技成果的門檻，激發(fā)了科技人員通過離崗或兼職創(chuàng)辦企業(yè)實施科技成果轉(zhuǎn)化的積*性。

 5、科技成果受讓人與該科技成果完成人存在利益關聯(lián)關系。雖然科技成果受讓人與科技成果持有人不存在利益關聯(lián)關系，但與科技成果完成人存在利益關聯(lián)關系的，如受讓人是由科技人員在職或離崗創(chuàng)業(yè)投資創(chuàng)辦的企業(yè)，或者科技人員在該單位兼職等，為避免利益輸送而產(chǎn)生道德風險或者廉政風險，一些高校院所（如復旦大學）規(guī)定，科技成果完成人在提出科技成果轉(zhuǎn)化申請時必須主動聲明是否存在利益關聯(lián)關系。存在利益關聯(lián)關系的，就不能采取協(xié)議定價方式確定交易價格，必須引入*三方，采取評估定價或者在技術交易市場掛牌交易或者拍賣等方式確定交易價格。

為什么科技成果受讓人要采用科技成果轉(zhuǎn)讓方式受讓科技成果呢？主要原因是，受讓方很看重科技成果的知識產(chǎn)權，如申請高新技術企業(yè)認定、享受軟件企業(yè)及其他相關政策，或者在擬受讓的科技成果的基礎上進行后續(xù)的研究開發(fā)，以增強自身的科技創(chuàng)新能力。

二、許可使用，即許可他人使用科技成果 

許可他人使用科技成果是指科技成果持有人或其授權人許可他人在一定期限、一定地域或行業(yè)領域、以一定方式使用其所擁有的科技成果，并向他人收取使用費用。

 1、許可使用方式。一般來說，許可使用有以下5種方式：

（1）獨占實施許可。即將科技成果的實施許可權授予一家機構，排除科技成果持有人實施該成果的權力。獨占實施許可費與許可使用的地域、行業(yè)領域有關。例如，前述的IDO抑制劑專利技術成果案例中，HUYA獲得了除中國大陸、港澳臺地區(qū)以外的獨占實施許可權。

（2）排他許可。即除科技成果持有人保留對該成果的使用權外，僅授予被許可人使用該科技成果。但這種情況應當避免科技成果持有人與被許可人之間的惡性競爭，保護雙方的合法權益。

（3）普通許可，往往是在某一地域或行業(yè)領域**許可，即在該地區(qū)或地域范圍內(nèi)授權一家機構使用科技成果。因一般的普通許可會導致被許可人之間的惡性競爭，而不加限制的普通許可較少使用。

（4）分許可，即科技成果持有人許可被許可人在允許使用的期限、地域內(nèi)以其自己的名義許可*三人以一定的方式使用該科技成果。

（5）交叉許可，即科技成果持有人許可他人使用其科技成果，同時他人也許可該科技成果持有人使用他人擁有的其他科技成果。

 2、許可使用標的。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，許可使用是一種特殊的轉(zhuǎn)讓，即使用權轉(zhuǎn)讓，或者租用科技成果，不涉及科技成果的知識產(chǎn)權權利的轉(zhuǎn)移。因科技成果有有證技術成果與無證技術成果之分，許可使用的標的分以下3種情形：

（1）有證技術成果的許可使用，即對應于《合同法》規(guī)定的專利實施許可，是指不變更有證技術成果的權利人，被許可人按照約定的期限、范圍和使用方式使用該技術成果。一般來說，被許可人對擁有科技成果的所有權并不強烈，或者不會對許可使用的科技成果進行后續(xù)的研究開發(fā)，才會采用許可使用方式。

（2）無證技術成果的許可使用，即對應于《合同法》規(guī)定的技術秘密轉(zhuǎn)讓。對于無證技術成果，因?qū)υ摮晒粨碛兴袡?，只能采用許可使用方式。

（3）有證技術成果與無證技術成果組合的許可使用。即一項科技成果包含有證技術成果與無證技術成果，一并許可被許可人使用。實踐中，這種情形比較多，即專利實施許可與技術秘密轉(zhuǎn)讓一并進行。

 3、許可使用費的影響因素。一般來說，科技成果的許可使用費比科技成果轉(zhuǎn)讓費更低，與預期收益有關。而預期收益與下列因素有關：

（1）科技成果的權利構成。一項科技成果采用了專利、軟件著作權、技術秘密等多種知識產(chǎn)權保護方式，且一并許可被許可人使用，其許可使用費應當比純粹的專利、軟件著作權或技術秘密許可使用費更高。

（2）許可使用方式。一般來說，在其他條件同等的情況下，獨占許可的使用費比排他許可更高，而排他許可使用費比普通許可更高。

（3）許可使用期限。一般來說，許可使用期越長則許可使用費越高。

（4）許可使用范圍，包括許可使用的區(qū)域與行業(yè)領域越廣則許可使用費越高。
因此，采用許可使用方式的，應根據(jù)許可使用的標的及其使用期限、使用地域或行業(yè)領域、使用方式等，確定預期收益，進而確定許可使用費。
科技成果轉(zhuǎn)讓、實施許可是科技成果處置的主要方式，也是技術轉(zhuǎn)移的主要實現(xiàn)方式。

三、以科技成果作價投資，另文專門闡述，在此不再贅述

科技成果作價投資中的相關問題解析

四、授予科技人員使用科技成果，即單位與科技人員簽訂協(xié)議授權科技人員使用科技成果 

《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》*十九條規(guī)定，國家設立的研究開發(fā)機構、高等院校所取得的職務科技成果，完成人和參加人在不變更職務科技成果權屬的前提下，可以根據(jù)與本單位的協(xié)議進行該項科技成果的轉(zhuǎn)化，并享有協(xié)議規(guī)定的權益。根據(jù)該規(guī)定，高校院所可以通過簽訂協(xié)議的方式授權職務科技成果的完成人和參加人轉(zhuǎn)化該科技成果，并在協(xié)議中明確各自的權利義務?？萍既藛T取得科技成果使用權，就取得了科技成果轉(zhuǎn)化的主導權。

五、放棄科技成果 

持有科技成果是有成本的，如果認為科技成果的價值不大，甚至抵不上持有它所需支付的成本，單位可以不繳納專利年費而放棄專利權，也可以對技術秘密不再采取保密措施而使之公開。這些都是放棄科技成果的具體做法。但是，一項科技成果是否有價值，有多大的價值，不同的人有不同的看法。

六、質(zhì)押，即將科技成果的知識產(chǎn)權質(zhì)押給他人 

《擔保法》*七十五條*（三）項規(guī)定，依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權，專利權、著作權中的財產(chǎn)權可以質(zhì)押。這一規(guī)定表明，科技成果可以依法轉(zhuǎn)讓、許可使用、作價投資，科技成果權中的財產(chǎn)權可以依法質(zhì)押。質(zhì)押也是一種處置方式，體現(xiàn)了科技成果的經(jīng)濟價值，只是沒有實現(xiàn)其價值。因此，質(zhì)押只是科技成果的一種處置方式。

從上述規(guī)定可知，專利權、軟件著作權、集成電路布圖設計權、植物新品種權等有證技術成果可以依法質(zhì)押，質(zhì)押時應按照《擔保法》的規(guī)定向頒發(fā)知識產(chǎn)權權利證書的部門辦理質(zhì)押登記。

技術秘密可以依法轉(zhuǎn)讓，也有財產(chǎn)權，那技術秘密可以質(zhì)押嗎？智為銘略小編認為，技術秘密不可以質(zhì)押。這是因為，技術秘密不存在對抗*三人的權利，也不能辦理質(zhì)押登記。

稅收優(yōu)惠政策?？萍汲晒霓D(zhuǎn)讓、許可使用取得的收入，可以享受《企業(yè)所得稅法》規(guī)定的減免企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策。《財政部 國家稅務總局關于將國家自主創(chuàng)新示范區(qū)有關稅收試點政策推廣到全國范圍實施的通知》（財稅〔2015〕116號，以下簡稱“財稅116號文”）*二條規(guī)定，自2015年10月1日起，全國范圍內(nèi)的居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓5年以上非獨占許可使用權取得的技術轉(zhuǎn)讓所得，納入享受企業(yè)所得稅優(yōu)惠的技術轉(zhuǎn)讓所得范圍。這一規(guī)定的“技術轉(zhuǎn)讓”包括技術所有權轉(zhuǎn)讓和5年以上的技術實施許可，對許可使用作出了“5年以上”的限定。《財政部國家稅務總局關于居民企業(yè)技術轉(zhuǎn)讓有關企業(yè)所得稅政策問題的通知》（財稅[2010]111號，以下簡稱“財稅111號文”）規(guī)定了技術轉(zhuǎn)讓是指居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓其擁有技術的所有權或5年以上（含5年）全球獨占許可使用權的行為。結合兩個文件來看，技術轉(zhuǎn)讓包括技術所有權轉(zhuǎn)讓、5年以上（含5年）全球獨占許可使用權和5年以上非獨占許可使用權。如是許可使用的話，許可使用期應當是5年以上。

財稅111號文和116號文還規(guī)定，本通知所稱技術，包括專利（含國防專利）、計算機軟件著作權、集成電路布圖設計專有權、植物新品種權、生物醫(yī)藥新品種，以及財政部和國家稅務總局確定的其他技術。其中，專利是指法律授予獨占權的發(fā)明、實用新型以及非簡單改變產(chǎn)品圖案和形狀的外觀設計。這一規(guī)定強調(diào)技術必須取得國家有關部門頒發(fā)的證書，即有證技術，排除了由高校院所和企業(yè)自行采取保密措施保護的技術秘密（商業(yè)秘密），即無證技術。也就是說，技術秘密轉(zhuǎn)讓收入不可以享受減免企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策。

財稅111號文規(guī)定，居民企業(yè)從直接或間接持有股權之和達到100%的關聯(lián)方取得的技術轉(zhuǎn)讓所得，不享受技術轉(zhuǎn)讓減免企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策。即對于公司與其全資子公司之間劃轉(zhuǎn)科技成果，或者轉(zhuǎn)讓科技成果，其技術轉(zhuǎn)讓收入不可享受減免企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策。存在關聯(lián)關系的雙方進行技術轉(zhuǎn)讓，仍然可以享受技術轉(zhuǎn)讓減免企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策。

財稅111號文和116號文對技術的規(guī)定是應當取得相關知識產(chǎn)權證書的單項技術或其組合。這一點與《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》關于科技成果的定義不完全一致。后者是指科學技術研究開發(fā)活動所取得的有實用價值的成果，將其中的技術要點申請專利、軟件著作權等知識產(chǎn)權，而對其中不適宜申請知識產(chǎn)權保護的部分，主要采取保密措施加以保護。申請知識產(chǎn)權，只是為了更好地保護科技成果，是手段而不是目的。但上述稅收優(yōu)惠政策易導致高校院所和企業(yè)為了享受稅收優(yōu)惠政策而去申請知識產(chǎn)權，其可能后果是將手段變成了目的。這是要警惕的。

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